Рассмотрим наиболее общие законодательные подходы, используемые при назначении и проведении такой экспертизы.

Понятие судебно-строительной экспертизы Судебная экспертиза представляет собой предусмотренное законодательством РФ о судопроизводстве процессуальное действие, включающее в себя проведение исследований и дачу заключения экспертом по вопросам, требующим специальных знаний в области науки, техники, искусства или ремесла (абз. 7 ст. 9 Федерального закона от 31.05.2001 N 73-ФЗ "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации"). В уголовном процессе экспертиза называется судебной вне зависимости от того, назначается она на основании определения суда или постановления следователя. Право назначения экспертизы предоставлено каждому из указанных субъектов (ст. ст. 195, 283 УПК РФ).

В настоящей статье под судебно-строительной экспертизой будем понимать экспертизу, проводимую по назначению суда. Предметом строительно-технической экспертизы являются технические и сметно-расчетные исследования строительных объектов и территории, функционально связанной с ними; исследование строительных объектов и территории, функционально связанной с ними, с целью определения их рыночной и иной стоимости (раздел "Строительно-техническая экспертиза" Перечня родов (видов) судебных экспертиз, выполняемых в федеральных бюджетных судебно-экспертных учреждениях Минюста России, утв. Приказом Минюста России от 27.12.2012 N 237). К строительно-технической экспертизе также относится экспертиза проектно-сметной документации (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 25.07.2019 N Ф05-11227/2019 по делу N А40-69970/2016).

Экспертиза проектной документации Согласно ч. 1 ст. 48 ГрК РФ подготовка проектной документации требуется: - применительно к строящимся объектам капитального строительства и их частям; - применительно к реконструируемым объектам капитального строительства и их частям; - в случае проведения капитального ремонта объекта капитального строительства, если финансирование таких работ осуществляется из средств бюджетов бюджетной системы РФ, а также за счет средств лиц, указанных в ч. 1 ст. 8.3 ГрК РФ, должен быть составлен раздел "Смета на капитальный ремонт объекта капитального строительства". При этом застройщик по собственной инициативе вправе обеспечить подготовку иных разделов проектной документации, а также подготовку проектной документации при проведении капитального ремонта объектов капитального строительства в иных случаях, не указанных в ч. 12.2 ст. 48 ГрК РФ (ч. 12.2 ст. 48 ГрК РФ).

Состав разделов проектной документации и требования к их содержанию определяются Постановлением Правительства РФ от 16.02.2008 N 87 "О составе разделов проектной документации и требованиях к их содержанию". Вне зависимости от оснований составления проектной документации - в силу прямого указания закона или по инициативе застройщика - в ходе рассмотрения спора судом может быть назначена ее экспертиза. Проектная документация подлежит экспертизе, как правило, в целях определения соответствия проектной документации договору (техническому заданию) и/или законодательству в спорах: - по договорам на выполнение проектных работ (Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 03.02.2020 N 07АП-10602/2018(2) по делу N А45-39806/2017 (Постановлением Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 25.06.2020 N Ф04-6898/2018 данное Постановление оставлено без изменения, Определением Верховного Суда РФ от 21.10.2020 N 304-ЭС19-3187 отказано в передаче дела N А45-39806/2017 в Судебную коллегию по экономическим спорам Верховного Суда РФ для пересмотра в порядке кассационного производства данного Постановления), Определение Верховного Суда РФ от 17.06.2019 N 301-ЭС19-8280 по делу N А79-11118/2017, Определение Верховного Суда РФ от 26.03.2020 N 308-ЭС20-2195 по делу N А63-10831/2017, Постановление Арбитражного суда Московского округа от 23.08.2019 N Ф05-10354/2019 по делу N А40-205174/2017, Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 27.08.2018 N Ф07-8960/2018 по делу N А52-1398/2017); - на выполнение строительных работ в соответствии с имеющейся проектной документацией (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 22.01.2020 N Ф05-23430/2019 по делу N А40-143747/2017). Кроме того, проектная документация может рассматриваться в рамках экспертизы для оценки соответствия выполненных работ проектной документации (Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 31.08.2020 N Ф01-12344/2020 по делу N А31-11903/2018).

Судебно-строительная экспертиза может проводиться по любым категориям дел: - по гражданским делам (в делах о взыскании убытков (п. 8 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 4 (2018), утв. Президиумом Верховного Суда РФ 26.12.2018); при определении объема выполненных работ (Определение Верховного Суда РФ от 24.05.2017 N 307-ЭС17-5001 по делу N А56-24705/2014) и др.); - по уголовным делам (например, для привлечения к ответственности за нарушение правил безопасности при ведении строительных работ по ст. 216 УК РФ (Апелляционное постановление Липецкого областного суда от 24.04.2018 по делу N 22-418/2018), оценки причиненного ущерба (Апелляционное определение Московского городского суда от 14.12.2017)); - по административным делам (например, в целях установления факта соблюдения градостроительного законодательства (Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 13.06.2018 N Ф06-33449/2018 по делу N А49-8789/2017)).

Порядок назначения судебно-строительной экспертизы Порядок назначения и проведения экспертизы является общим для всех видов экспертиз и регулируется соответствующим процессуальным законодательством (АПК РФ, ГПК РФ, КАС РФ, КоАП РФ, УПК РФ). Лица, инициирующие проведение экспертизы. Экспертиза назначается по ходатайству лица, участвующего в деле, или по инициативе суда. Суд может назначить экспертизу по своей инициативе, если это предписано законом или предусмотрено договором либо необходимо для проверки заявления о фальсификации представленного доказательства либо если необходимо проведение дополнительной или повторной экспертизы (ч. 1 ст. 79 ГПК РФ, ч. 1 ст. 82 АПК РФ, ч. 2 ст. 77 КАС РФ, ч. 1 ст. 283 УПК РФ).

По общему правилу, если лицом, участвующим в деле, не заявлено ходатайство о назначении экспертизы и судебная экспертиза не может быть назначена по инициативе суда, для назначения экспертизы в рассматриваемом случае суду необходимо получить согласие от лиц, участвующих в деле. При этом не требуется получения согласия от всех лиц, участвующих в деле, экспертиза может быть назначена при согласии хотя бы одного лица, участвующего в деле, которое вносит на депозитный счет суда денежные суммы, подлежащие выплате экспертам (п. 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 04.04.2014 N 23 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе").

Определение вопросов, подлежащих разрешению экспертом. Круг вопросов, по которым требуется заключение эксперта, и их содержание определяются судом. Лица, участвующие в деле, вправе предложить суду вопросы, подлежащие разрешению при проведении экспертизы. Отклонение судом вопросов, предложенных лицами, участвующими в деле, должно быть мотивировано в определении суда о назначении экспертизы (ч. 2 ст. 283 УПК РФ, ч. 2 ст. 82 АПК РФ, ч. 2 ст. 79 ГПК РФ, ч. 2 ст. 77 КАС РФ, ч. ч. 1, 4 ст. 26.4 КоАП РФ, п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях").

Выбор эксперта.

Проведение экспертизы может быть поручено судебно-экспертному учреждению, конкретному эксперту или нескольким экспертам (ч. 1 ст. 79 ГПК РФ, ч. 1 ст. 77 КАС РФ). Лица, участвующие в деле, вправе ходатайствовать о привлечении в качестве экспертов указанных ими лиц или о проведении экспертизы в конкретном экспертном учреждении (п. 2 ч. 1 ст. 198 УПК РФ, ч. 3 ст. 82 АПК РФ, абз. 2 ч. 2 ст. 79 ГПК РФ, ч. 4 ст. 77 КАС РФ). Экспертиза может проводиться как в государственном судебно-экспертном учреждении, так и в негосударственной экспертной организации, либо к экспертизе могут привлекаться лица, обладающие специальными знаниями, но не являющиеся работниками экспертного учреждения (организации).

Суд не может отказать в проведении экспертизы в негосударственной экспертной организации, а равно лицом, обладающим специальными знаниями, но не являющимся работником экспертного учреждения (организации), только в силу того, что проведение соответствующей экспертизы может быть поручено государственному судебно-экспертному учреждению (п. 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 04.04.2014 N 23 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе", абз. 7 Обзора судебной практики по применению законодательства, регулирующего назначение и проведение экспертизы по гражданским делам, утв. Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 14.12.2011, п. 2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2010 N 28 "О судебной экспертизе по уголовным делам").

Требования к эксперту. Законодательством определены требования в отношении лиц, занимающих должность эксперта в государственных судебно-экспертных учреждениях. Должность эксперта в государственных судебно-экспертных учреждениях может занимать: - гражданин РФ; - имеющий высшее образование; - получивший дополнительное профессиональное образование по конкретной экспертной специальности в порядке, установленном нормативными правовыми актами соответствующего уполномоченного федерального государственного органа (абз. 1 ст. 13 Федерального закона от 31.05.2001 N 73-ФЗ "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации" (далее - Закон о государственной судебно-экспертной деятельности)). Наличие соответствующей экспертной специальности оценивается судом с учетом особенностей объекта исследования.

В частности, если предметом исследования является гидротехническое сооружение, для проведения экспертизы требуется образование по специальности "Гидротехническое строительство". При этом может считаться не имеющим специальных познаний эксперт с образованием по специальности "Архитектура" или "Промышленное и гражданское строительство" (Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 23.09.2020 N Ф08-6512/2020 по делу N А32-6105/2018 (Определением Верховного Суда РФ от 01.12.2020 N 308-ЭС20-20176 отказано в передаче дела N А32-6105/2018 в Судебную коллегию по экономическим спорам Верховного Суда РФ для пересмотра в порядке кассационного производства данного Постановления), Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 01.11.2019 N 09АП-57713/2019 по делу N А40-297123/2018 (Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 03.07.2020 N Ф05-3248/2020 данное Постановление оставлено без изменения)).

В судебной практике отмечено, что в силу ст. 41 Закона о государственной судебно-экспертной деятельности требования ст. 13 Закона о государственной судебно-экспертной деятельности не распространяются на судебно-экспертную деятельность, осуществляемую вне государственных судебно-экспертных учреждений (Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 15.04.2021 N 08АП-3775/2021 по делу N А70-12184/2020). Вместе с тем на ст. 13 Закона о государственной судебно-экспертной деятельности также ориентируются суды при определении требований к экспертам негосударственных организаций (Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 10.06.2021 N Ф03-2803/2021 по делу N А04-855/2020, Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.12.2020 N 16АП-3889/2020 по делу N А63-751/2020).

Определение суда. Процессуальным законодательством предъявляются специальные требования к содержанию определения суда. Как правило, в определении указывается наименование суда; дата назначения экспертизы и дата, не позднее которой заключение должно быть составлено и направлено экспертом в суд, назначивший экспертизу; наименования сторон по рассматриваемому делу; наименование экспертизы; факты, для подтверждения или опровержения которых назначается экспертиза; вопросы, поставленные перед экспертом; фамилия, имя и отчество эксперта либо наименование экспертного учреждения, которому поручается проведение экспертизы; представленные эксперту материалы и документы для сравнительного исследования; особые условия обращения с ними при исследовании, если они необходимы; наименование стороны, которая производит оплату экспертизы (ч. 1 ст. 80 ГПК РФ, ч. 4 ст. 82 АПК РФ, ч. 2 ст. 78 КАС РФ, ч. 2 ст. 26.4 КоАП РФ, ст. 195 УПК РФ).

В определении суда также указывается, что за дачу заведомо ложного заключения эксперт предупреждается судом или руководителем судебно-экспертного учреждения, если экспертиза проводится специалистом этого учреждения, об ответственности, предусмотренной ст. 307 УК РФ, а также о наложении судебного штрафа за невыполнение требований суда, если такой штраф предусмотрен процессуальным законодательством (ч. 4 ст. 82 АПК РФ, ч. 2 ст. 80 ГПК РФ, ч. 5 ст. 78 КАС РФ, ч. 3 ст. 26.4 КоАП РФ, ч. 5 ст. 57 УПК РФ). Права лиц, участвующих в деле Лица, участвующие в деле, имеют право: - просить суд назначить проведение экспертизы в конкретном судебно-экспертном учреждении или поручить ее конкретному эксперту; - заявлять отвод эксперту; - формулировать вопросы для эксперта; - знакомиться с определением суда о назначении экспертизы и со сформулированными в нем вопросами; - знакомиться с заключением эксперта; - ходатайствовать перед судом о назначении повторной или дополнительной экспертизы (ст. 198 УПК РФ, ч. 3 ст. 82 АПК РФ, абз. 2 ч. 2 ст. 79 ГПК РФ, ч. 4 ст. 26.4 КоАП РФ, ч. 4 ст. 77 КАС РФ).

Порядок проведения экспертизы

Экспертиза проводится экспертами, являющимися работниками государственного судебно-экспертного учреждения, по поручению руководителя этого учреждения или иными экспертами, которым она поручена судом (ч. 2 ст. 195 УПК РФ, ч. 1 ст. 83 АПК РФ, ч. 1 ст. 79 КАС РФ). Лица, участвующие в деле, вправе присутствовать при проведении экспертизы, за исключением случаев, если такое присутствие может помешать исследованию, совещанию экспертов и составлению заключения (ч. 2 ст. 83 АПК РФ, ч. 3 ст. 84 ГПК РФ, ч. 3 ст. 79 КАС РФ). В соответствии с требованиями уголовного процесса дополнительно должно быть получено согласие следователя (п. 5 ч. 1 ст. 198 УПК РФ). Методика проведения судебной экспертизы определяется экспертным учреждением с учетом требований законодательства и относится к области специальных знаний, то есть не входит в компетенцию суда, разрешающего вопрос о ее назначении. Избрание способов производства экспертизы, технических средств, которые будут использованы, относится к компетенции эксперта (Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 10.06.2021 N Ф03-2803/2021 по делу N А04-855/2020, Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 30.03.2018 N Ф04-26773/2015 по делу N А46-8963/2015 (Определением Верховного Суда РФ от 26.07.2018 N 304-ЭС16-17899 отказано в передаче дела N А46-8963/2015 в Судебную коллегию по экономическим спорам Верховного Суда РФ для пересмотра в порядке кассационного производства данного Постановления)).

Эксперт дает заключение в письменной форме от своего имени. В заключении эксперта должно быть указано, кем и на каком основании проводились исследования, их содержание, должны быть даны обоснованные ответы на поставленные перед экспертом вопросы и сделаны выводы (ст. 204 УПК РФ, ч. 2 ст. 86 АПК РФ, ч. 2 ст. 86 ГПК РФ, ч. 5 ст. 26.4 КоАП РФ). Применительно к отдельным видам процесса законодательством дополнительно определяются обязанности и права эксперта (ст. 85 ГПК РФ, ч. 5 ст. 25.9 КоАП РФ). Оценка заключения эксперта Заключение эксперта не является обязательным для суда, однако несогласие с заключением эксперта должно быть мотивировано (ч. 3 ст. 86 АПК РФ, ч. 3 ст. 86 ГПК РФ, ч. 6 ст. 26.4 КоАП РФ). По ходатайству лица, участвующего в деле, или по инициативе суда эксперт может быть вызван в судебное заседание (ст. ст. 205, 282 УПК РФ, ч. 6 ст. 82 КАС РФ, ч. 3 ст. 86 АПК РФ). Эксперт после оглашения его заключения вправе дать по нему необходимые пояснения, а также обязан ответить на дополнительные вопросы лиц, участвующих в деле, и суда. Ответы эксперта на дополнительные вопросы заносятся в протокол судебного заседания (ст. 205 УПК РФ, ч. 3 ст. 86 АПК РФ, ч. 7 ст. 82 КАС РФ). Из сказанного следует, что в процессуальном законодательстве заложено значительное число общих подходов к назначению и проведению экспертизы (в том числе строительно-технической).

Указанное сходство позволяет применять аналогию закона, если это не противоречит существу отношений (Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.04.2015 N 13АП-5463/2015 по делу N А56-27307/2014/тр2).

Подготовлено

на основе материала

В.Э. Поляковой,

кандидата юридических наук, руководителя практики ООО "ФБК Право"